佯装女性与男性约会随后强行与其发生关系获刑三年半-贵阳知名律师

广东省深圳市宝安区人民法院

（2021）粤0306刑初1187号

公诉机关深圳市宝安区人民检察院。

被告人许XX，男，1989年12月4日出生，汉族，大学本科文化，户籍所在地为广东省深圳市福田区。因涉嫌强制猥亵，于2020年12月29日被羁押，同日被刑事拘留，2021年1月13日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。

指定辩护人王*乐，深圳市宝安区法律援助处指派。

深圳市宝安区人民检察院以深宝检刑诉〔2021〕896号起诉书指控被告人许XX犯强制猥亵罪，于2021年3月25日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员李*华出庭支持公诉，被告人许XX及其指定辩护人王乐乐到庭参加诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控，2020年11月15日，被害人章某通过“积目”ＱＱ与佯装女性的被告人许XX（微信名为花*公子）互加微信好友。双方在微信上相约见面发生性关系。2020年12月29日凌晨3点30分，章某来到许XX位于宝安区的住所。在314房内，许XX帮章某口交至射精。期间，章某察觉女生装扮的许XX系男生后遂拒绝了其肛交的要求，到浴室洗澡。此后，章某向许XX索要茶水，许XX遂给其沏了一杯绿茶。喝完许XX茶水后的章某开始犯困，遂在许XX家中阁楼睡下。当日凌晨6时左右，昏睡中的章某（头昏无力睁眼）感觉下体有异样的感觉，模糊中感觉到许XX在与其进行肛交，想要反抗但无力动弹。期间，章某勃起，许XX要求章某为其口交，章某拒绝了他的要求并用全身力气将其推开后再次昏睡。当日9时许，许XX将章某摇醒并滴滴快车下单将其送回家中。当晚19时许，章某醒来后欲通过微信联系对方发现被删除，于是打车前往许XX住处，发现对方不在。2020年12月29日21时57分许，章某报警称被猥亵，民警经侦查通知许XX到派出所接受调查。经鉴定，在被告人许XX肛门试子、过道地面垃圾桶内避孕套外侧表面提取擦拭物的ＳＴＲ分型与许XX的ＳＴＲ分型相同。在阁楼床东侧地面提取纸巾检出混合ＳＴＲ分型，包含被害人章某血样相应的ＳＴＲ分型，不排除被害人章某为该混合ＳＴＲ分型的提供者。

为证实上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人的行为构成强制猥亵罪。建议对其判处有期徒刑三年六个月。诉请本院依法判处。

被告人许XX否认控罪，辩称：（1）是章某主动约我的，当他发现我是男的后，我问他要不要继续，他说可以接受，我才帮他完成口交直至射精。（2）关于水，我烧水给他喝后，他问有没有泡的东西，我说只有未开包的茶叶。他喝茶后，我们还聊了半小时。（3）在楼上睡觉时，我们各盖一条毯子，后来他说冷，我们才合盖两条毯子，期间我发现他勃起，如果他不情愿，是不会勃起的。（4）我送他回去时，他意识是清醒的，他可以打开手机，输入密码；可以输入他住处密码，可以在手机上操作请假。

其辩护人认为公诉机关指控被告人许XX犯强制猥亵罪事实不清。被告人认为被害人也是同性恋，才与之发生了相应的行为，其主观上并没有犯罪的故意。纵使被告人在本案中的行为构成犯罪，其也具有自首，系初犯、偶犯，被害人也有过错等从轻处罚情节。

经审理查明，2020年11月15日，被害人章某通过“积目”ＡＰＰ与佯装女性的被告人许XX（微信名为花花公子）互加微信好友。双方在微信上相约见面发生性关系。2020年12月29日凌晨3点30分，章某来到许XX位于宝安区的住所。在314房内，许XX帮章某口交至射精。期间，章某察觉女生装扮的许XX系男生后遂拒绝了其肛交的要求，到浴室洗澡。此后，章某向许XX索要茶水，许XX遂给其沏了一杯绿茶。喝完许XX茶水后的章某开始犯困，遂在许XX家中阁楼睡下。当日凌晨6时左右，昏睡中的章某（头昏无力睁眼）感觉下体有异样的感觉，模糊中感觉到许XX在与其进行肛交，想要反抗但无力动弹。期间，许XX勃起，许XX要求章某为其口交，章某拒绝了他的要求并用全身力气将其推开后再次昏睡。当日9时许，许XX将章某摇醒并滴滴快车下单将其送回家中。当晚19时许，章某醒来后欲通过微信联系对方发现被删除，于是打车前往许XX住处，发现对方不在。2020年12月29日21时57分许，章某报警称被猥亵，民警经侦查通知许XX到派出所接受调查。2020年12月29日。被告人许XX自行到公安机关接受调查后被抓获。

经鉴定，在被告人许XX肛门试子、过道地面垃圾桶内避孕套外侧表面提取擦拭物的ＳＴＲ分型与许XX的ＳＴＲ分型相同。在阁楼床东侧地面提取纸巾检出混合ＳＴＲ分型，包含被害人章某血样相应的ＳＴＲ分型，不排除被害人章某为该混合ＳＴＲ分型的提供者。

认定上述事实的证据如下：

1.书证：视频截图、搜查证、搜查笔录、提取清单、调取证据通知书、提取笔录、提取证据清单、被告人和被害人的微信聊天记录、归案经过、情况说明、违法犯罪经历查询情况说明、侦查机关出具的情况说明。

2.被害人章某的陈述：2020年11月15日通过“积目”ＡＰＰ加了一名女性的微信，加了之后和对方聊天，聊得比较露骨，我以为对方是女性。12月28日凌晨3时30分许，我在微信上说和对方说约一下，对方让我到他家里给我发了定位，我就叫了车到他家。我进去时，房间是没有开灯的，对方看到我进来就让我上楼，对方是女性装扮戴着假发，对方让我衣服脱了，然后我说先帮我口交，口交的时候我开始摸对方的手臂和肩膀，我就发现不对劲，发现他是男的，这个时候对方还将我口射了，之后对方还想让我阴茎勃起跟他做爱。我知道他是男的，我就拒绝了对方，对方说还想要，于是我就用言语安抚他说我不能接受之类的。之后对方平静下来之后，我问他有没有饮料可以喝，他说有绿茶，于是我让对方泡了一杯绿茶我就去洗澡了。之后我拿起茶水喝，让对方换回男装，这样可以聊聊。在聊的过程中我觉得很困，当时我通过聊天觉得他还是可以交流的人，我明确拒绝他了，应该他不会跟我做什么，就上楼躺下睡着了。

12月28日凌晨6时左右，我迷迷糊糊感觉下体有感觉，头很晕，眼睛睁不开。我感觉他坐在我阴茎上上下套弄，我想反抗，但我身上没有力气，根本推不动对方。不知过了多久对方弄完了，就将阴茎放在我面前让我跟他口交，我用尽力气将对方推开，之后我太困了又睡着了。上午9时左右，对方叫醒我让我解锁手机，他帮我叫车回家，我当时还是很迷糊，我不知道怎么解锁我的手机的，之后对方还帮我穿了衣服，通过我的手机查到我的住址叫了车，对方和我一起坐车到了我家，还将我扶到床上。我一直睡到12月28日晚上19时许，醒来后我就打开手机联系对方，发现微信已经被删除了，我就再次打车去对方的住处想讨说法，敲门没有反应。因为我之前聊天得知这个人马上要离开去上海了，然后我就拨打110，民警就带我到派出所协助调查。我并不清楚对方是否有给我下药，我有怀疑的证据。我在喝茶的时候发现对方的桌子上有药盒，他说是维生素，我要看一下对方不给，我喝完对方的茶之后很困，对方有违背我的意愿跟我发生性关系，在我模糊的时候跟我发生性关系，用我的阴茎插入他的肛门，还让我给他口交，我不知道是否有带安全套，我当时意识比较模糊，对方没有使用暴力，我没有受伤。

在辨认笔录中，辨认出被告人许XX就是猥亵其的男子。

3.被告人许XX的供述和辩解：2020年12月29日凌晨20时许，微信里的朋友主动联系我，对方以为我是女的，在微信里说要跟我见面做爱，我就把自己的地址通过微信告诉对方。当时我是穿女性的连衣裙带假发穿黑丝袜，我把家里的垃圾扔了，之后回到房间。后来有一名男子来到我房间，房间在阁楼，二楼有床，一楼是客厅和卫生间，对方来的时候一楼和二楼的灯是开着的。我让对方上楼，对方上楼我就把一二楼的灯都关了，对方就把衣服脱了然后摸我的胸部，我告诉对方不要摸，让他躺着，对方摸我的头问我是不是CD（cross-dress），我当场就承认了。我问他有没有玩过，他说没有，不接受肛交。我帮他口交，对方就射精了，我帮他擦了一下他就去冲洗，之后我就给他泡茶喝。早上8点对方还在睡觉，我叫醒他的时候他迷迷糊糊，我就扶他下楼，用我的手机给对方叫车。第二天送对方回家是因为比较担心，当时对方不是特别清醒，我就在对方的手机上通过淘宝找到了地址，还使用他的手机登陆他的微信把我的微信删除了，我是偷偷删除的。

4.鉴定意见：经鉴定，在被告人许XX肛门拭子、过道地面垃圾桶内避孕套外侧表面提取擦拭物的ＳＴＲ分型与许XX的ＳＴＲ分型相同。在阁楼床东侧地面提取纸巾检出混合ＳＴＲ分型，包含被害人章某血样相应的ＳＴＲ分型，不排除被害人章某为该混合ＳＴＲ分型的提供者。被害人的阴茎未检出损伤。从被害人的尿液和茶水中没有检测出常见的安眠成分。被告人的肛门拭子未检测人精斑，检出ＳＴＲ分型。

5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。

6.视听资料、电子数据：光盘一张。

以上证据来源合法，内容真实、可信，且能相互印证，足以认定。

本院认为，被告人许XX无视国家法律，强制猥亵他人，其行为已构成强制猥亵罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。

对被告人许XX及其辩护人的无罪辩护意见，经查，（1）许XX在侦查阶段的供述中，简要供述了其在被害人章某到达其家中后，其在章某误以为其是女性的情况下给章某口交的事实，否认肛交的事实；其对早上送章某回家、偷偷删除章某手机中自己的微信及聊天记录无法做出合理解释。（2）许XX当庭又辩称，其在章某同意的情况下实施了肛交，该辩解意见与其前述供述相互矛盾；因对方没睡醒的样子，且见对方用微信小程序叫车，便通过对方淘宝找到对方住址，并将对方送回家，该辩解意见不合常理，本院不予采纳。（3）章某陈述了其喝了许XX给其的茶水后犯困，在朦胧中对方与其肛交，以及后来早上被许XX叫醒，并被许XX送回家的过程；其陈述与监控视频、手机记录、鉴定意见以及部分被告人认可的事实能相互印证，足以证实许XX猥亵章某的事实。被告人及其辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。

被告人许XX主动到案，但归案后未能如实供述自己犯罪事实，不构成自首，辩护人关于其构成自首的辩护意见，本院不予采纳；但其主动到案的情节，本院在量刑中将予以考虑。

依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：

被告人许XX犯强制猥亵罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月29日起至2024年6月28日止）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　  宋巧仙

人民陪审员　  许建荣

人民陪审员　  姚锦桓

二〇二一年四月二十九日

书　记　员　黄诗婷（兼）

书　记　员　  郑淦元