婚内赠与第三者财产离婚后​另一方要求返还，一半还是全部？​-贵阳专业律师事务所

杨某（女）向一审法院起诉请求：

1．确认杜某（男）向刘某（女）赠与1101号房屋及 2802号房屋、于2008年7月7日向刘某赠与50万元的赠与行为均无效；

2．判令杜某、刘某向杨某返还1200万元。

杨某上诉主要事实和理由：一审法院判决未充分考虑到分割夫妻共同财产时，不一定是平均分配，可能存在少分或者不分的情况，一审法院认为杜某对于其与杨某的夫妻共同财产具有一半的处分权，在事实认定方面具有局限性和片面性，即存在事实认定不清、适用法律错误的问题，应当予以改判。具体情况如下：

一、在夫妻共同财产分割之前，杨某和杜某对350万元处于共同共有状态。

1.《物权法》第九十五条规定“共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。”在完成夫妻共同财产分割之前，杨某和杜某对这350万处于共同共有所有权的状态中。《物权法》第九十七条规定“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。” 

2.共有的基础丧失，方可进行共有物分割关于共有物的分割。《物权法》第九十九条规定“共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。”杜某转账350万发生在杨某和杜柏尔夫妻关系存续期间，此时双方尚未离婚，共同共有的基础尚未丧失。对于发生在共同共有状态下共有的动产，应当全部予以返还。

二、杜某对转款的350万并不必然具有一半的处分权。《婚姻法》第四十七条规定“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。”《婚姻法》第三十八条规定：“离婚时，夫妻共同的财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据具体情况，照顾子女和女方的权益的原则判决”。

三、一审法院适用法律错误，超出审理范围。杜某向刘某转款350万元，来源于杜某与杨某的夫妻共同财产，该夫妻共同财产应当由杨某和杜某在离婚后财产纠纷案件中另案审理，一审法院不应当对此做出判决。本案的诉讼标的为赠与法律关系，在与杨某夫妻关系存续期间，杜某擅自为第三者刘某购置位于北京市1101号房屋、转款款项属于赠与法律关系，但是因没有经过杨某同意，擅自处分夫妻共同财产，故在本案中杨某主张杜某向刘某的赠与行为无效。基于赠与行为无效，刘某和杜某应当向杨某返还赠与的全部款项350万，该350万属于杜某和杨某的夫妻共同财产，在未分割前，该共同财产一直处于共同共有的状态。若要对该共同共有物进行分割，应双方协商一致，否则应起诉至法院诉请离婚后财产纠纷，请求法院进行分割。

关于夫妻关系解除导致共同财产分割的纠纷应当另案处理，是因为在分割夫妻共同财产时要综合考虑夫妻感情破裂谁是过错方、是否存在恶意转移、隐匿财产行为、婚外情、重婚等等情况。前述因素都会影响夫妻共同财产的分割，为了公平原则，也为了严格遵照婚姻法相关法律规定，350万夫妻共同财产应该由杨某和杜某另行诉讼处理；

四、一审诉讼中，杨某申请调取刘某名下位于天津市2802号房屋的房款支付情况，2802号房屋购买于2007年，发生于杨某与杜某婚姻存续期间，杜某也出具说明认可隐瞒杨某购买该房屋。2802号房屋首付款和契税共计95万余元，故一审法院未准许杨某调取该证据错误，希望二审法院予以调取。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法查明事实，撤销一审判决，依法予以改判，维护杨某合法权益。

刘某辩称，不同意一审判决，关于杨某对于2802号房屋的上诉请求，首先，杨某在一审过程中调取的银行流水显示，1101号房屋贷款均由刘某自行偿还，且未显示杜某为刘某支付了2802号房屋的购房款。杨某当庭增加上诉请求，超过了上诉期限。其他意见同上诉的事实和理由。

刘某上诉主要事实和理由：

一、刘某在一审过程中提交杜某与杨某签订的《契约》，明确约定双方已披露所有资产，每人将保留《契约》约定之外的资产、动产和物业，杨某无权要求再次分割，一审法院未对该证据作出认定。

1. 2012年2月17日，杜某与杨某签订《契约》，明确约定双方已披露所有资产，每人将保留《契约》约定之外的资产、动产和物业。在一审庭审过程中，杨某未否认《契约》真实性。根据《契约》第2页第（三）条载明，杜某、杨某于2008年11月1日起已开始分居生活；第（五）条约定，丈夫和妻子已就家庭资产的分配达成协议，并共同声明所有的家庭资产已被披露，而丈夫和妻子并没有在对方不知情的情况下签订任何协议损害任何在此或别处标示的资产的价值；第（七）条约定，丈夫和妻子同意当法院宣告离婚判令后或其他事宜，双方将要求法院以本契约的条款作为法院判令的一部分；第（八）条约定，丈夫和妻子确认本契约所载之条款及条件完全及最终地和解双方可能对对方或他/她各自的遗产所有的任何申索。《契约》第6页第（二十二）条再次重申：丈夫和妻子同意已披露所有家庭资产，而每人将保留上述以外现以他们名义持有资产、动产和物业。另，根据（2012）朝民初字第19842号民事调解书（以下简称19842号调解书）第七条约定，其他双方各自名下或手中财物归各自所有。正是由于杨某知晓涉案房屋的事实，所以杜某在财产分割时才会做出巨大让步，将中国境内全部财产分配给杨某，其中包括北京的三套房产（阳光上东、南十里居、三里屯），还要承担两个孩子的抚养费、杨某的生活帮助费以及交纳上述房屋的按揭贷款、为孩子交纳每年30万元的商业保险。

2.2008年11月杜某与杨某已经分居，2009年8月购买的1101号房屋系杜某与刘某之间共同财产，杨某无权要求返还。2008年11月1日杜某与杨某已经协议分居，杜某与刘某居住在一起，并且在尼日尔共和国登记结婚，即使中国不认可该域外婚姻的效力，杜某与刘某在一起生活期间积累的财产应按照合伙财产处理。杜某用二人合伙期间积累的资金300万元作为首付款为刘某及孩子购买房屋，该笔资金与杨某无关，杨某无权要求返还其中的150万元。一审法院认定300万元属于杨某与杜某夫妻共有财产，刘某应向杨某返还其中的150万元错误。

二、一审法院认定杜某于2008年7月7日向刘某转账50万元系赠与属事实认定错误，该笔50万元系杜某与刘某生意往来款，不应返还。根据法院调取的杜某名下尾号为5036的银行卡账户历史交易明细表显示：2008年6月30日，杜某向天津东方超群商贸公司转账50万，2008年7月7日，天津东方超群商贸公司向杜某账户转回50万，同日，杜某向刘某个人账户转账50万；2011年1月10日，刘某向杜某转账10万。

1.刘某已就50万元的资金往来提出合理的抗辩事由，不能仅凭银行转账记录就认定存在赠与法律关系，银行转款存在多种基础关系，例如买卖、还款、借款、赠与等，上述款项实际系杜某委托刘某向当时的公司支付的轮胎货款，该批轮胎已发货至非洲。另，根据法院调取的银行流水，杜某与刘某担任法定代表人的天津东方超群商贸公司存在资金往来，刘某本人亦向杜某转账10万元，在一审庭审过程中刘某提交了2011年6月28日杜某亲笔签名的债务确认书，载明因生意往来，杜某尚欠付刘某165万美元，杜某本人对前述事实均予以认可。刘某已经就上述资金往来作出了合理解释及抗辩。

2.退一步讲，即使一审法院认定该笔50万元系赠与，也应将刘某于2011年1月10日向杜某转账的10万元予以扣除。一审法院仅审查杜某向刘某的汇款而不考虑刘某向杜某的汇款，缺失事实依据，认定有失偏颇。

三、杨某要求分割1101号房屋以及2802号房屋的诉讼请求已超过两年诉讼时效，应当予以驳回。即使杨某不认可其与杜某于2012年2月17日签署《契约》时就知晓涉案房屋的情况，杨某委托诉讼代理人在一审庭审过程中自认，杨某在将名下房屋用于抵押借款时即已知晓1101室房产详细信息，《借款合同》签署于2013年12月13日，杨某至迟于2013年12月13日已经知晓,1101号房屋的相关信息。因此，在杨某诉讼请求已经远超诉讼时效，且未举证存在诉讼时效中止或中断的情况下，应当驳回杨某全部诉讼请求。

杨某辩称，不同意刘某的全部上诉请求，虽杨某和杜某在19842号调解书中约定房产归杨某所有，但其中位于工人体育场的房屋对外有担保借款，该房屋处于抵押状态，位于东四环北路的房屋贷款应由杜某偿还，但离婚后杜某未按时偿还，因贷款银行起诉，杨某为此偿还了460万元借款，因此杨某并未取得房屋实际价值。关于房屋、抚养费及保险费，杜某均未实际履行，杨某申请法院执行未果，杜某已被列为失信人。杜某为离婚欺骗杨某，承诺不可能实现的条件。本案不存在诉讼时效问题，杨某曾以所有权确认纠纷起诉杜某与刘某，该案于2018年10月22日撤诉，杜某未遵守和解协议，和解协议失效，故杨某再次提起本案诉讼。

杜某辩称，不同意杨某的上诉请求，同意刘某的上诉请求。杜某与杨某在香港签订了一份契约，根据契约约定，杜某同意给杨某留下三套房屋以及子女教育经费和保险，杨某清楚全部家庭财产。杜某认可300万元用于支付1101号房屋，但2802号房屋与杜某无关，其签署相关材料是对于刘某的帮助，该房屋属于刘某个人。杜某与杨某育有两名子女，与刘某育有一名子女，杜某确要向杨某支付款项，但本次诉讼没有事实和法律依据。

本院二审另查，一审诉讼中，刘某提交甲方杜某与乙方杨某于2012年2月17日签订的《契约》，《契约》第（五）条约定，丈夫和妻子已就家庭资产的分配达成协议，并共同声明所有的家庭资产已被披露，而丈夫和妻子并没有在对方不知情的情况下签订任何协议损害任何在此或别处标示的资产的价值；第（二十二）条，丈夫和妻子同意已纰漏所有家庭资产，而每人将保留除上述以外现以他们名义持有的资产、动产和物业。《契约》还约定了其他内容。经询，杨某对《契约》真实性不予认可，表示因时间较长，记不清《契约》是否是本人签字。本院对一审查明的其他事实予以确认。

本院认为，本案二审争议焦点为：一、杜某向刘某代为支付购房款以及转账行为的性质认定；二、应返还款项的主体以及数额。

《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，杜某系外国公民，故本案属于涉外民事案件。因各方未选择本案争议所适用的法律，杜某现居住在北京市朝阳区，且各方所争议的杜某代为付款行为以及向刘某转账50万元的行为均发生在我国境内，根据上述法律规定，应依照最密切联系原则，确定中华人民共和国法律作为准据法。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十六条第二款规定：“中华人民共和国领域外形成的涉及身份关系的证据，应当经所在国公证机关证明并经中华人民共和国驻该国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续。”据已查明事实，杜某与杨某于2001年8月29日登记结婚，于2012年6月15日经法院调解离婚。二人婚姻合法缔结，受我国法律保护。刘某主张其与杜某于2008年3月15日在尼日尔共和国登记结婚，其所提交的证据未经我国驻该国使领馆认证，且该婚姻登记时间在杜某与杨某婚姻存续期间，即使婚姻登记属实，亦违反了我国婚姻法一夫一妻的基本原则，不应受到我国法律保护。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第十七条第一款第（二）项规定：“夫或妻非因日常生活需要处分夫妻共同财产时应当协商一致，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。”本案中，据已查明事实，杜某出资300万元用于支付1101号房屋首付款，并于2008年7月7日向刘某转账50万元，上述款项发生于杜某与杨某婚姻关系存续期间，系杜某与杨某夫妻共同财产，杜某的赠与行为明显并非出于夫妻日常生活需要，事前未经共有权人杨某同意，事后亦未取得杨某追认，属擅自处分夫妻共有财产行为，侵害了杨某对于夫妻共有财产的所有权，因此该赠与行为应属无效。刘某主张300万元系杜某与刘某同居期间取得的财产，应按合伙财产处理，50万元系其与杜某双方之间生意往来，但其对此并未充分举证，本院对刘某该项主张不予采信。

刘某另主张根据杜某与杨某于2012年2月17日签订的《契约》第二十二条约定，双方已披露所有家庭财产，每人将保留上述以外现以他们名义持有资产、动产和物业，（2021）朝民初字第19842号民事调解书第七条约定，其他各自名下或手中财产归各自所有，故杨某无权再主张上述款项，对此本院认为，首先，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十八条规定，离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。从《契约》以及民事调解书内容看，杨某与杜某未对本案所涉款项进行过分割；其次，《契约》第二十二条适用的前提应为双方已披露所有家庭财产，但根据杜某2019年2月22日出具说明显示，杜某认可使用夫妻共同财产用于支付1101号房屋以及2802号房屋购房款，未经杨某同意，说明杜某在签订《契约》以及民事调解协议时，并未向杨某告知上述事实，故本案不属于《契约》第二十二条以及19842号民事调解书第七条约定之事项，本院对刘某该项主张亦不予采信。

《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。如上所述，杜某向刘某赠与350万元的行为应属无效，刘某应当返还。夫妻财产共有的法律基础为婚姻关系，婚姻关系解除后，夫妻财产共有的法律基础消灭。现杨某与杜某已经解除婚姻关系，杨某仅可主张属于自己的财产份额，且杨某一审亦是按照一半份额主张，故一审法院认定由杜某、刘某向杨某返还350万元的一半份额即175万元正确，本院对杨某主张杜某、刘某应返还全部款项的主张不予采信。

关于1101号房屋的按揭贷款及2802号房屋购房款出资情况，杨某除提交杜某出具的说明外，未提供其他证据证明杜某确将款项支付给刘某，在刘某对此不予认可的情况下，不能认定杜某与刘某之间形成赠与法律关系，一审法院根据杜某自认判令由杜某个人向杨某返还上述出资金额一半即741 897.43元并无不当。从一审法院调取的杜某银行流水内容看，并不存在杜某为刘某代为支付2802号房屋购房款的事实，故一审法院对杨某申请调取2802号房屋买卖合同相关材料的申请不予准许，并无不当。

关于诉讼时效问题，现无证据显示杨某在2013年12月13日已知晓杜某为刘某代为支付300万元购房款的事实，故本院对刘某主张杨某诉讼请求已过诉讼时效的上诉意见不予采信。

综上所述，杨某、刘某的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

案号：(2021)京03民终6125号