别人先动手打我，我还手，算是正当防卫吗？-贵阳律师

案情回顾

*王和朋友*张一起吃饭喝酒，两人都有点喝多之后，开始以谁更有钱，生意做得更大吹嘘起来，互不相让，争吵起来。

*王先将一个酒瓶摔在地上，*张见状一拳打在*王面部，*王随即还手和*张打了起来。但因为喝得太多被*张打倒在地，*王恼羞成怒，捡起刚才摔碎的啤酒瓶一下扎到*张的颈部，*张的脖子顿时鲜血直流。民警赶来后立即把*张送到医院救治，*王则被传唤到派出所接受讯问。面对民警，*王理直气壮地说：“是对方先动手我才还手，我是正当防卫，不应该抓我。”后经法医鉴定，*张的伤势已经构成轻伤，*王因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留。*张的行为涉嫌殴打他人，被给予行政拘留处罚。

那么

*王算是正当防卫吗？

法官说法

正当防卫的本质在于制止不法侵害，保护合法权益。而别人先动手打你，你还手，通常被认定为互殴行为，斗殴双方都在积极追求非法损害对方的结果，因而根本上不存在正当防卫的意图，不能构成正当防卫。互相斗殴，指双方或多方在主观上均具有不法侵害的故意，客观上均实施了不法侵害对方的行为，是互殴各方均有对对方加害的行为。根据《刑法》的相关规定，在互相斗殴的过程中一般不存在正当防卫的行为。

上述案例中，*王的行为明显不构成正当防卫。因为对方殴打的行为不属于明显的暴力行为，且未严重危及生命安全，其主观上也不是为制止对方。*王本人先挑衅摔酒瓶，对案件的发生也有过错。两人的行为应属于互相殴斗。因此，两人都要承担相应的法律后果。

从现有的司法判例来看，被打后还手造成对方伤亡，被认定为正当防卫的判例较少。所谓实施了“正当防卫”行为的当事人大多被以故意伤害、故意杀人定罪判刑。正当防卫是法律赋予公民的一项重要权利，是鼓励和保障公民同违法犯罪行为做斗争的重要手段。该出手时就出手，但切记不要乱出手、出重手，一定要结合实际情况作出正确判断，否则要承担相应的刑事责任。

对于正当防卫，既要知道实施防卫行为的条件，也要消除“自以为”的误区。

关于正当防卫的相关问题

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正当防卫实施的条件

正当防卫包括：正当防卫+特别防卫

《刑法》第二十条第一款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”

构成“正当防卫”应符合五个条件：

1.所针对的必须是不法侵害；

2.必须是在不法侵害正在进行的时候；

3.所针对的必须是不法侵害人；

4.不能超越一定限度；

5.对不法侵害行为人，在采取制止不法侵害的行为时造成损害。

《刑法》第二十条第三款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”

构成”特别防卫“应符合三个条件：

1.客观上存在严重危及人身安全的暴力犯罪，这是行使特别防卫权的前提条件;

2.严重的暴力犯罪正在进行中，这是行使特别防卫权的时间条件;

3.防卫行为只能是针对不法侵害人本人实施的，这是行使特别防卫权的对象条件。

在符合上述三个条件的情况下，防卫人因防卫行为至不法侵害人伤亡后果，即使造成重大损害的，仍为正当防卫而不属于防卫过当，应受法律的保护而不负刑事责任。这主要是因为行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，对社会及公民的危害性非常严重，而且制止这些犯罪的难度非常大。《刑法》就此作出特别规定，有利于鼓励公民同极端犯罪分子作斗争，保护自己的合法权益。

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正当防卫的误区

需要指出的是，有9种行为你可能“自以为”是正当防卫，但是实际上不属于正当防卫： 

1.打架斗殴中，任何一方对他人实施的暴力侵害行为。两人及多人打架斗殴，一方先动手，后动手的一方实施的所谓反击他人侵害行为的行为，不属于正当防卫。 

2.对假想中的不法侵害实施的所谓“正当防卫”行为。不法侵害必须是在客观上确实存在，而不是主观想象的或者推测的。 

3.对尚未开始不法侵害行为的行为人实施的所谓“正当防卫”行为。 

4.对自动停止或者已经实施终了的不法侵害的行为人实施的所谓“正当防卫”行为。 

5.不是针对正在进行的不法侵害者本人，而是无关的第三者的所谓“正当防卫”行为。 

6.不法侵害者已被制伏，或者已经丧失继续侵害能力时的所谓“正当防卫”行为。 

7.防卫挑拨式的所谓“正当防卫”行为。即为了侵害对方，故意挑逗他人向自己进攻，然后借口正当防卫加害对方。 

8.对合法行为采取的所谓“正当防卫”行为。公安人员依法逮捕、拘留犯罪嫌疑人等合法行为，嫌疑人不得以任何借口实行所谓的“正当防卫”。对紧急避险行为也不能实行正当防卫。 

9.原本是正当防卫，但后来明显超过必要限度造成重大损害的行为。此种行为，属于“防卫过当”，不属正当防卫的范畴（《刑法》第二十条第三款的规定为例外情形）。

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关于打架，您还需要了解

打架不是正当防卫，别人先动手打你时你该怎么办呢?

1.保证自己人身安全的情况下，立马报警。

2.迅速跑开，躲避殴打。

“打架”，在法律上称为殴打他人，或故意伤害他人身体，按照法律规定，一般可处以拘留或者罚款。如果殴打他人致受害人“轻伤”或“重伤”，行为人可被判有期徒刑。

轻微伤

虽然致人轻微伤不构成故意伤害罪，但是依据《治安管理处罚法》的相关规定，应受治安处罚：应处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。

轻伤或重伤

《刑法》第二百三十四条规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”

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打架成本有多高？

1.轻微伤的打架成本=5日至15日拘留 + 500元至1000元罚款 + 医药费、误工费等赔偿 + 因拘留减少的工资。

2.轻伤的打架成本=3年以下有期徒刑 + 赔偿金 + 医药费、误工费等赔偿 + 因判刑减少的工资。

3.重伤的打架成本=3年以上10年以下有期徒刑、无期徒刑或死刑 + 经济赔偿 + 社会及家庭严重影响。

4.打架附加成本=民事责任费用（诉讼费+律师费+医药费+误工费） + 公安机关留下前科劣迹 + 心情沮丧郁闷 + 名誉形象受损 + 家人朋友担忧 + 工作生意等遭受更大损失。

除此之外，一旦在公安机关留下前科劣迹之后，犯罪记录将会伴随终生，今后个人甚至自己的子女报考公务员、参军、入党、出国、留学、就业等都会受限制。

冲动是魔鬼

忍一时风平浪静

退一步海阔天空

莫逞一时之勇

烦心劳神受苦